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[李学兰]中国民间法研究学术报告(2002-2005年)
  作者:李学兰 | 中国民俗学网   发布日期:2012-11-12 | 点击数:14604
 
日本学者寺田浩明先生对民间法理论研究曾有评价:“从现状来说,民间法理论还没有成功地确立与国家法理论一较短长的理论基础,甚至让人觉得有时民间法理论反倒成为妨碍深入讨论问题的障碍。”[27]尽管近年来民间法研究取得了令人欣慰的成绩,但我们不得不承认日本学者的评价仍不失为一个很好的警示,反思民间法研究的整体性成果,我们认为当下的民间法研究中还存在一些不足之处,有待学人们从以下几方面取得突破性进展:一是研究范围上的扩展和研究重点的转换,当下民间法研究存在一种现象:即研究少数民族的民间法多于汉族,研究历史上的民间法多于现实生活中的,研究乡村民间法多于城市。如果我们同意法治的社会基础是一种以市场化的城市生活为背景而展开的,并且这样一种生活模式已经成为中国发展的主流,那么民间法对现代城市生活关注层面的缺失就与这种社会发展趋势不相协调。因而需要学者们针对当下中国社会生活展开更多的实证性研究,提出更具解释力,的理论创见。(20)二是研究理论深度的拓展,面对正在发生的中国社会制度变迁和生活样式变化,要求以关注“活法”为己任的民间法研究能够提供更为有效和全面的理论解析,而不是仅仅满足于潜层次的对策性论证。除了对国家法与民间法关系的讨论外,还需要更多地关注民间法自身的学理探讨。三是民间法理论研究与法律方法之间的沟通,对于社会学视野中的司法问题的关注最终要落实到对法律方法论的研究,如何从法律方法和司法技术的角度挖掘民间法的理论资源也有待进一步拓展。四是研究理论的系统化和体系化,当前民间法研究尚未达到成熟阶段,表现在散兵游勇式的研究居多,缺乏理论研究的系统化,不论传统法学研究范式的转型还是各种社会学、人类学研究方法的引入都有待于进一步的条理化体系化,形成民间法研究独特的理论范式和学术风格。五是研究范式的反思性,民间法研究提供了对国家法的反思,但其自身的反思,即“关于民间法研究的研究”问题仍未引起学者们的重视,将法置于社会结构框架的民间法研究范式提供了一种法学研究的外在性视角,它可以构成对规范实证法学的一种的反思和关照,但不能作为贬否法学规范研究和价值研究的理由,这同时也意味着民间法研究自身的限度所在。
邓正来先生在2005年中秋寄语中说道,就中国学术发展而言,你们已然身处一个在我看来全新的时代之中,一个开始追究我们根据什么进行思想的时代,一个开始追究我们自己的关于美好生活的理想图景的时代,我把这个时代称之为“主体性中国”的时代。邓先生的期望与民间法研究的理论主旨不谋而合,民间法研究始终贯穿了这样一种主体性的思考,即反思与想像:民间法研究要求我们直面自身的历史传统与现实生活,他们构成我们反思的前提;民间法研究的实践品行还要求我们从主体性的社会生活出发理解作为“地方性知识”的法,他们构织我们想像的意义空间。对于正处于历史大转折关口的中国人而言,反思和想像都是我们通往法治理想社会所必不可少的,建立在对自己生活世界之上的反思和想像也许正是中国法学对人类制度文明有所贡献的法宝。
 
注释:
①鉴于民间法与习惯法之间的密切关系,及少数民族习惯法研究对推动我国民间法早期研究的重要作用,以及习惯法的法人类学考察方法对民间法研究的重大意义,本报告除涉及对民间法与习惯法的概念界定问题外,一般将从广义的角度使用民间法一词。
②据不完全统计,到目前为止,在各类学术期刊上正式发表的相关论文共计107篇,其中2004年发表的有21篇,2005年32篇,两年合计占到二分之一,显示出明显的加速发展趋势。据了解相关的研究机构有西南民族大学法文化研究中心、云南大学人类学系、厦门大学人类学系、中山大学人类学系、北京大学人类学系、山东大学威海分校民间法研究所等。主要的学术论著有:王学辉:《从禁忌习惯到法起源运动》,北京:法律出版社1998年版;龙大轩:《乡土秩序与民间法律——羌族习惯法探析》,香港:华夏文化艺术出版社2001年版;余荣根:《羌族习惯法》,重庆:重庆出版社2000年版;徐晓光:《藏族法制史研究》,北京:法律出版社2000年版;田成有:《法律社会学的学理与运用》,北京:中国检察出版社2002年版;梁治平:《清代习惯法:社会与国家》,北京:中国政法大学出版社1996年版;苏亦工:《明清律典与条例》,北京:中国政法大学出版社2000年版;高其才:《中国习惯法论》,湖南:湖南出版社1995年版;张晓辉:《少数民族习惯法研究》,云南:云南大学出版社1998年版;田涛:《黄岩诉讼档案及调查报告》,北京:法律出版社2005年版;张冠梓:《论法的成长——来自中国南方山地法律民族志的诠释》,北京:社会科学出版社2000年。
③从2002年起山东大学威海分校民间法研究所主办的《民间法》论丛每年征集发表相关论文,从学理探讨、制度分析、文献整理到社会调研已达100篇。2002年在山东东营市召开了以“民间法与中国法制现代化”为主题的民间法研讨会,提交会议论文20余篇。2005年在青海召开了首届全国首届民间法、习惯法学术研讨会,与会的30多位专家学者参加了民间法一般原理、民间规范与社会自治、民族习惯法、当代中国法律中的民间法,以及民间法与法律方法等5个主题的研讨,详见张明新:《民间法与习惯法:原理、规范与方法——全国首届民间法、习惯法学术研讨会综述》(http://longfu.fyfz.cn)。
④参看陈根发:《2004年法理学研究与动向》(http://www.iolaw.org.cn),文章将民间法与习惯法单独列为一个研究重点加以概述,并特别提到,2004年法现学在民间法与习惯法的研究方面呈现出加速度发展的特点。
⑤参见《民间法》年刊总序,谢晖、陈金钊主编:《民间法》(第一卷),山东人民出版社2002年版。

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  文章来源:中国民俗学网
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